[摘要] 房产抵押未登记，是否承担违约责任？
【简要案件】2009年7月1日，赵某向李某借款50万元经商，并将其名下的一处房产作为抵押。在双方签订抵押合同后，赵某把房产证交给李某，但未办理抵押登记，约定还款期限为2010年11月30日。2010年12月，赵某经商失败无力还款，李某向法院起诉，要求赵某偿还借款及利息，并履行抵押登记义务。赵某辩称，按照《担保法》第41条规定，不动产抵押合同未办理登记的，不能生效，故不承担违约责任。诉前，法院按照李某的申请对争议房屋作了诉讼保全。
【法院判决】赵某偿还李某借款50万元及利息，并协助李某办理抵押登记。
【法官说法】本案涉及借款和抵押担保两个合同关系，借款合同为主合同，抵押担保合同为从合同。按照《合同法》和《担保法》规定，主合同效力不受从合同效力的影响，也就是说无论抵押担保合同是否有效都不影响借款合同的效力。因此，赵某应当履行借款合同所确定的还款义务。《担保法》第41条虽然规定，以城市房地产作为抵押物的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效，但是制定于《担保法》之后的《物权法》对此作了修改。《物权法》第15条规定：“当事人之间订立有设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同的效力。”因此，在《物权法》实施后，未办理抵押登记并不影响抵押合同的效力，只是不能以优先受偿权对抗第三人。相对于本案而言，就是还有他人向赵某主张债权，房屋变现后又不足以全额偿还时，按比例分配，而不是先支付给李某后再说。幸好争议房屋尚未过户，法院采取了保全措施，才使李某的权益得到更好的保护。
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